對境內(nèi)債務(wù)處置和保交樓工作影響有限

近日，恒大集團(tuán)、融創(chuàng)集團(tuán)在美元債重組過程中，相繼在美申請“破產(chǎn)保護(hù)”，引發(fā)市場討論。對此，權(quán)威專家認(rèn)為，申請認(rèn)可程序和申請破產(chǎn)清算有實質(zhì)區(qū)別。申請認(rèn)可程序的企業(yè)仍能繼續(xù)運作，其核心是為了幫助企業(yè)更好解決債務(wù)問題。該程序并不會區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人，對境內(nèi)債務(wù)處置和保交樓工作不會造成大的影響，向境外提供數(shù)據(jù)范圍也相對有限。

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申請認(rèn)可程序不涉及區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人

據(jù)不完全統(tǒng)計，此前包括佳兆業(yè)、當(dāng)代置業(yè)、榮盛發(fā)展（002146）等多家企業(yè)，均在美元債重組過程中在美申請“破產(chǎn)保護(hù)”。

據(jù)了解，這些企業(yè)大多在開曼群島或維爾京群島注冊，在香港發(fā)行美元債券，按照美元債發(fā)行慣例在債券募集說明書中約定發(fā)生糾紛時適用美國法律或英國法律。隨著債務(wù)風(fēng)險逐步暴露，這些企業(yè)在境外啟動債務(wù)重組程序，通常在香港、開曼、維爾京群島等地法院完成債務(wù)重組協(xié)議安排程序后，需要向紐約法院申請認(rèn)可。

北京大學(xué)法學(xué)院副教授洪艷蓉表示，申請認(rèn)可程序的目的是防止債權(quán)人在美國對債務(wù)人提起訴訟或凍結(jié)、清算其資產(chǎn)，從而爭取更多時間，確保重組方案的可執(zhí)行性。境外債務(wù)重組方案僅將清盤情形下依法歸屬于境外債權(quán)人的資產(chǎn)納入償債資源范圍，不涉及區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人的問題。紐約法院僅對重組協(xié)議安排是否可在美國獲得認(rèn)可進(jìn)行審理，并不對重組方案內(nèi)容進(jìn)行評述，也不存在區(qū)別對待境內(nèi)外債權(quán)人權(quán)益的問題。

但美元債在法律受償上具有“劣后”性質(zhì)。某券商人士告訴記者，據(jù)民法典及有關(guān)司法解釋規(guī)定，房企償債順序為“消費型購房者﹥建筑工程價款﹥擔(dān)保債權(quán)﹥普通債權(quán)﹥股權(quán)”。

“這意味著，在主流美元債發(fā)行方式下，境內(nèi)房企只有在償還全部債務(wù)且仍有盈余情況下，才能以‘剩余股權(quán)’形式歸還境外控制人債務(wù)?！鄙鲜鋈倘耸空f，由于法律受償?shù)摹傲雍蟆毙再|(zhì)，出險的國內(nèi)房企美元債有明顯的高收益、高風(fēng)險特征，甚至具有國外“垃圾債”性質(zhì)，投資者對此應(yīng)有清晰的預(yù)期。

申請認(rèn)可程序和申請破產(chǎn)清算存在實質(zhì)區(qū)別

此前，中國恒大發(fā)布公告，宣布在美申請認(rèn)可聆訊等多項境外債重組安排延后，這再度引發(fā)“恒大集團(tuán)破產(chǎn)倒閉”的討論。

“申請認(rèn)可程序不是破產(chǎn)清算申請，這存在實質(zhì)區(qū)別。”金誠同達(dá)律師事務(wù)所合伙人劉光祥表示，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序的企業(yè)不能繼續(xù)運作，但申請認(rèn)可程序的企業(yè)仍能繼續(xù)運作，其核心是幫助企業(yè)更好解決債務(wù)問題和經(jīng)營壓力。

劉光祥表示，恒大集團(tuán)等企業(yè)向紐約法院提起認(rèn)可其在香港、開曼等地法院進(jìn)行的重組協(xié)議安排程序的申請，是推進(jìn)境外債務(wù)重組的既定安排，屬于境外債務(wù)重組慣例，其實質(zhì)是尋求美國法院對美元債務(wù)重組協(xié)議安排程序的認(rèn)可和效力上的保護(hù)，確保其在美國境外進(jìn)行債務(wù)重組時，不會在美國被債權(quán)人起訴或被申請執(zhí)行在美資產(chǎn)。

“申請認(rèn)可程序能夠爭取美國法院認(rèn)可重組協(xié)議在美國的可執(zhí)行性，防范個別債權(quán)人利用紐約法規(guī)避重組協(xié)議所約定的義務(wù)，通過在美國提起個別訴訟，以犧牲全體債權(quán)人利益為代價尋求個體利益?！眲⒐庀檎f，該程序有利于確保前期已達(dá)成的重組安排順利推進(jìn)，保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營，而非引向破產(chǎn)清算。

對境內(nèi)債務(wù)處置和保交樓工作影響有限

業(yè)內(nèi)專家認(rèn)為，申請認(rèn)可程序?qū)硟?nèi)債務(wù)處置和保交樓工作影響有限。此外，在申請認(rèn)可程序中向境外提供數(shù)據(jù)范圍也很有限。

“申請認(rèn)可程序預(yù)計不會對境內(nèi)債務(wù)處置和保交樓工作造成大的不利影響?！眲⒐庀檎f，境外債務(wù)重組相關(guān)主體多數(shù)注冊在境外，本身不是境內(nèi)債券發(fā)行人，與境內(nèi)經(jīng)營主體之間存在多層股權(quán)間隔，相關(guān)重組安排不會影響境內(nèi)人民法院對境內(nèi)經(jīng)營主體所涉案件的管轄權(quán)。

“即使美國法院最終未認(rèn)可債務(wù)重組程序，境外債權(quán)人申請執(zhí)行境外重組主體直接持有的我國境內(nèi)資產(chǎn)，也須人民法院承認(rèn)美國法院相關(guān)判決后才能執(zhí)行。另外，從司法實踐情況看，美國法院在運用公共政策拒絕承認(rèn)與協(xié)助外國程序方面相對謹(jǐn)慎，一般會對相關(guān)重組安排予以承認(rèn)?！彼硎尽?/p>

此外，申請認(rèn)可程序中向境外提供數(shù)據(jù)范圍相對有限。一位律師告訴記者，在申請認(rèn)可程序中，紐約法院主要進(jìn)行形式審查，要求提供境外法院對于破產(chǎn)或重組案件審理的司法文件。在相關(guān)案例中，企業(yè)提供的資料主要是上市公司披露的經(jīng)營及債務(wù)信息、重組展期方案表決情況和法院裁定等，范圍有限。

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